חברהמשפחתית כללים ועקרונות

יש לשקול הפיכתהשל "חברה רגילה " לחברה משפחתית במיוחד האמור בחברות המחזיקותנדל"ן וזאת כדי להנות מהטבות המס ומתכנוני המס השמורים לחברה זו בלבד.

אוריתליברטי, עו"ד                    צורשיץ, עו"ד

נקדים ונגדיר מהיחברה משפחתית

סעיף 64א לפקודת מסהכנסה קובע כי חברה משפחתית היא חברה שבעלי מניותיה הם בני משפחה בהתאם להגדרת"קרוב" בסעיף 76 (ד) לפקודה.

לעניין זה נציין כי דיבכך שקיים בעל מניות אחד המשמש כ"בריח תיכון" בין שאר בעלי המניות. בפסקדינו של בית המשפט העליון בעניין מכת"ש נפסק כי חברה תיחשב כחברה משפחתית גםאם לא כל חבריה "קרובים" זה לזה ובלבד שלפחות לאחד מהחברים יש קרבה אלכל שאר החברים והוא משמש מעין בריח תיכון של החברה שאליו נקשרים כל קרוביו שדרגתקרבתם היא בין אלו המנויין בסעיף 76 לפקודה.

תנאי שני להיותה שלהחברה חברה משפחתית הינה כי החברה הגישה לפקיד השומה, בקשה להחשב כחברה משפחתית,לא יאוחר מחודש לפני תחילת שנת המס. דהיינו, חברה המבקשת להחשב משפחתית בשנת המס2011 יש צורך להגיש בקשה להחשב כמשפחתית עד ליום 30/11/2010.

אופן מיסוי חברהמשפחתית

הכנסה חייבת אוהפסדים של חברה משפחתית ייחשבו כהכנסתו החייבת או כהפסדיו של אחד מבעלי המניות -הנישום המייצג.

נדגיש כי אין בהוראההנ"ל כדי לשנות את מעמדה של החברה המשפחתית כחברה וכאישיות משפטית נפרדתמבעלי מניותיה. החברה הינה חברה לכל דבר ועניין, רק לצורך קביעת הכנסתה החייבת,ייחשבו אלו כהכנסתו של הנישום המייצג.

עוד נציין כי אופיהההכנסה המופקת בחברה המשפחתית וסיווגה נשמר אצל הנישום המייצג, לו מיוחסת ההכנסה.ושיעורי המס שיחולו יהיו בהתאם לאופי ההכנסה.

האמור לעיל יחול עלכל סוגי ההכנסות כמשמעותן בפקודה, דהיינו הכנסות פירות, הכנסות מרווחי הון, הכנסותריבית, הכנסה מדיבידנד וכו'.

שבח מקרקעין בחברהמשפחתית

השאלה כיצד יש להתייחס לשבח מקרקעין הנוצר בחברהמשפחתית לא הוכרעה מפורשות.

ע"פ הפרשנות מצמצמת ובהתאם ללשון החוק, נראה כי שבח איננו חלק מההכנסההחייבת  שכן, "הכנסה" מוגדרתבסעיף 1 לפקודה כסך הכנסתו של אדם מן המקורותהמפורשים בסעיפים 2 ו-3, בצירוף סכומים שנקבע לגביהם בכל דין שדינם כהכנסה לעניין "פקודהזו.

"הכנסה חייבת" מוגדרת בסעיף 1 לפקודהכהכנסה לאחר הניכויים, הקיזוזים והפטורים שהותרו ממנה לפי כל דין.

סעיף 48ב לחוק מיסוי מקרקעין קובע, כי לעניין שיעוריהמס והזיכויים ממנו, יראו את השבח כחלק מההכנסה החייבת במס הכנסה.

לעניין זה נקבע בפרשת ניר יוסף כי אין לראות בשבחכחלק מההכנסה החייבת לכל דבר ועניין. באותה פרשה נפסק כי שבח מקרקעין לא ייחשבכחלק מההכנסה החייבת לעניין חישוב נפרד או מאוחד של בני זוג שכן תחולתו של סעיף48ב לחוק היא רק לעניין שיעורי המס והזיכויים ממנו, בדומה לכך נפסק בעניין קנדהדיבלופמנט ובעניין גיבור סברינה.

ע"פ הפרשנות המרחיבה כפי שאומצה בהוראת ביצוע של רשות המסים הנוגעתלחברה משפחתית נקבע, כי יש לפרש את המושג הכנסה במובנה הרחב הכולל גם שבח מקרקעין,פירוש מצמצם מעוות את כוונת המחוקק ויוצר בעיות סבוכות בהליכי השומה ובחישובי המס.

עם זאת, רשויות המס אינן מוכנות להחיל את הפרשנותהזו גם ביחס לפטור דירת מגורים מזכה, וזאת מאחר שחוק מיסוי מקרקעין מתנה את הפטורבכך שהדירה תהיה ב"בעלות יחיד". לדידן, אם החברה המשפחתית תמכור דירתמגורים, הרי שאף שהרווח מהמכירה ייוחס ליחיד וימוסה בשיעורי המס שלו, הרי שעדייןלעניין הפטור תיחשב החברה כמי שהיתה בעלת הדירה, ולא בעל המניות, ולא יינתן הפטור.

לסיכום, ניתן להבין מהוראת הפרשנות של רשות המס, כישבח מקרקעין שנצמח אצל חברה משפחתית עשוי להיחשב כחלק מהכנסתה החייבת, וככזה ייוחסלנישום המייצג באופן שיחול שיעור המס החל על היחיד.

האמור לעיל הינומשמעותי במיוחד כאשר קיים פער בשיעורי המס בין מיסוי היחיד לבין מיסוי השבח העלוללחול כתוצאה ממיסוי החברה.

הפסדי עבר

עוד נציין כי סעיף64 א לפקודה לא יחול על הפסדים שנוצרו בחברה טרם תקופת היותה חברה משפחתית. ביתהמשפט העליון בפרשת שקרלש קבע כי יש להחיל את הטבות המס החלות על חברה משפחתית החלמקבלת מעמד זה ועד לסיום המעמד. ולפיכך, הפסדים שנצברו לפני גיבושו של המעמד המיוחדאינם נלקחים בחשבון בקביעת הכנסתו החייבת במס של "הנישום" המייצג.

הכותבים הינם מומחיםבתחום המיסוי, לשעבר יועצים משפטיים ברשות המיסים.